隨著全面營改增后，虛開專票罪越來越為人所周知，而最高院發(fā)布《最高人民法院關于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標準有關問題的通知》（法〔2018〕226號）后，虛開究竟該如何適用幾大涉稅量刑的司法解釋，成了一個必須厘清的問題。

涉及虛開量刑的解釋與文件，主要包括：

 

在法〔2018〕226號第一條明確規(guī)定：人民法院在審判工作中不再參照執(zhí)行《最高人民法院關于適用的若干問題的解釋》（法發(fā)〔1996〕30號）第一條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票罪的定罪量刑標準。

 

也就是說，對于法發(fā)〔1996〕30號第一條中量刑的數(shù)額標準以及量刑的“其他嚴重情節(jié)”的標準，都不再適用。

 

雖然法〔2018〕226號第二條專門明確了對虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標準，但卻也僅僅是明確了數(shù)額標準，而對“其他嚴重情節(jié)”等的標準，卻并沒有規(guī)定。

 

這樣一來，一方面，不再適用法發(fā)〔1996〕30號量刑標準，另一方面，對于其中的“其他嚴重情節(jié)”標準又沒有在法〔2018〕226號進行明確，這時候，如果涉及“其他嚴重情節(jié)”，該以什么標準來衡量呢？

 

對此，我們可以再看下法研〔2014〕179號規(guī)定：“在新的司法解釋制定前，對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標準，可以參照《關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定執(zhí)行。”

 

也就是說，對于對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標準中，新的司法解釋法〔2018〕226號沒有明確的，那么可以按照法研〔2014〕179號，參照《關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定執(zhí)行。

 

總結：即法發(fā)〔1996〕30號第一條的定罪量刑標準（包括數(shù)額標準與其他情節(jié)標準）不再適用，對于數(shù)額標準，按照法〔2018〕226號第二條進行適用，對于其他情節(jié)標準，按法研〔2014〕179號參照《關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》適用。

 

 

注：只要虛開稅額標準與其他情節(jié)標準滿足一項，則需要按規(guī)定刑期量刑，如虛開稅額190萬元，正常應在3－10年間，但如果造成國家稅款損失１５０萬元以上并且在第一審判決宣告前無法追回，則按10年以上進行量刑。

 

附件一：《最高人民法院關于適用的若干問題的解釋》（法發(fā)〔1996〕30號）：

 

第一條：“……虛開稅款數(shù)額1萬元以上的或者虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取5千元以上的，應當依法定罪處罰。虛開稅款數(shù)額10萬元以上的，屬于“虛開的稅款數(shù)額較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節(jié)”：（1）因虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取5萬元以上的；（2）具有其他嚴重情節(jié)的。

 

虛開稅款數(shù)額5萬元以上的，屬于“虛開的稅款數(shù)額巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節(jié)”：（1）因虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取30萬元以上的；（2）虛開的稅款數(shù)額接近巨大并有其他嚴重情節(jié)的；（3）具有其他特別嚴重情節(jié)的。

 

利用虛開的增值稅專用發(fā)票實際抵扣稅款或者騙取出口退稅100萬元以上的，屬于“騙取國家稅款數(shù)額特別巨大”；造成國家稅款損失50萬元以上并且在偵查終結前仍無法追回的，屬于“給國家利益造成特別重大損失”。利用虛開的增值稅專用發(fā)票騙取國家稅款數(shù)額特別巨大、給國家利益造成特別重大損失，為“情節(jié)特別嚴重”的基本內容。

 

虛開增值稅專用發(fā)票犯罪分子與騙取稅款犯罪分子均應當對虛開的稅款數(shù)額和實際騙取的國家稅款數(shù)額承擔刑事責任。”

 

附件二：《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕30號）：

 

第三條：騙取國家出口退稅款５萬元以上的，為刑法第二百零四條規(guī)定的“數(shù)額較大”；騙取國家出口退稅款５０萬元以上的，為刑法第二百零四條規(guī)定的“數(shù)額巨大”；騙取國家出口退稅款２５０萬元以上的，為刑法第二百零四條規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”。

 

第四條：具有下列情形之一的，屬于刑法第二百零四條規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”：

 （一）造成國家稅款損失３０萬元以上并且在第一審判決宣告前無法追回的；

 （二）因騙取國家出口退稅行為受過行政處罰，兩年內又騙取國家出口退稅款數(shù)額在３０萬元以上的；

 （三）情節(jié)嚴重的其他情形。

 

第五條 具有下列情形之一的，屬于刑法第二百零四條規(guī)定的“其他特別嚴重情節(jié)”：

 （一）造成國家稅款損失１５０萬元以上并且在第一審判決宣告前無法追回的；

 （二）因騙取國家出口退稅行為受過行政處罰，兩年內又騙取國家出口退稅款數(shù)額在１５０萬元以上的；

 （三）情節(jié)特別嚴重的其他情形。

 

附件三：《最高人民法院研究室關于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數(shù)額標準問題的電話答復》（法研〔2014〕179號）：

 

西藏自治區(qū)高級人民法院：你院《關于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數(shù)額標準問題的請示》（藏高法〔2014〕118號）收悉。經(jīng)研究，電話答復如下：

 

原則同意你院第二種意見，即為了貫徹罪刑相當原則，對虛開增值稅專用發(fā)票案件的量刑數(shù)額標準，可以不再參照適用1996年《最高人民法院關于適用〈全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》。

 

在新的司法解釋制定前，對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標準，可以參照《關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定執(zhí)行。

 

最高人民法院研究室

 

附件四：《最高人民法院關于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標準有關問題的通知》（法〔2018〕226號）：

 

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設兵團分院：

 

為正確適用刑法第二百零五條關于虛開增值稅專用發(fā)票罪的有關規(guī)定，確保罪責刑相適應，現(xiàn)就有關問題通知如下：

 

一、自本通知下發(fā)之日起，人民法院在審判工作中不再參照執(zhí)行《最高人民法院關于適用的若干問題的解釋》（法發(fā)〔1996〕30號）第一條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票罪的定罪量刑標準。

 

二、在新的司法解釋頒行前，對虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標準，可以參照《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕30號）第三條的規(guī)定執(zhí)行，即虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的，認定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”；虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的，認定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。

 

以上通知，請遵照執(zhí)行。執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)的新情況、新問題，請及時報告我院。

 

最高人民法院